聯(lián)合體應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級(jí)低的許可范圍承攬工程

2019年9月28日，控股集團(tuán)有限公司（承包人聯(lián)合體牽頭人）、開發(fā)建設(shè)有限公司（承包人聯(lián)合體聯(lián)絡(luò)人）與教育發(fā)展有限公司（發(fā)包人）簽訂《建設(shè)工程施工合同》，合同約定：本工程由開發(fā)建設(shè)有限公司與控股集團(tuán)有限公司組成承包人聯(lián)合體，聯(lián)合體各成員均對(duì)本合同所約定的權(quán)利和義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，工程名稱為中學(xué)項(xiàng)目（4號(hào)地）工程，用地面積62080平方米，規(guī)劃地上建筑面積74372平方米，施工范圍包括地塊設(shè)施建設(shè)、配套建設(shè)、室外道路廣場(chǎng)、景觀綠化、照明、大門及管網(wǎng)等。計(jì)劃開工日期2019年11月1日，計(jì)劃竣工日期2021年4月30日，工期總?cè)諝v天數(shù)546天。簽約合同價(jià)為暫定人民幣585400000.00元。2019年9月28日，控股集團(tuán)有限公司與開發(fā)建設(shè)有限公司簽訂《聯(lián)合體協(xié)議》，約定開發(fā)建設(shè)有限公司為中學(xué)項(xiàng)目（4號(hào)地）工程項(xiàng)目聯(lián)絡(luò)人，在本項(xiàng)目實(shí)施期間，合法代表聯(lián)合體各成員負(fù)責(zé)與業(yè)主單位教育發(fā)展有限公司對(duì)接、協(xié)調(diào)，主要包括資金的催收、調(diào)配與監(jiān)管等工作；控股集團(tuán)有限公司承擔(dān)項(xiàng)目的全部建設(shè)任務(wù)，包括但不限于材料采購(gòu)、機(jī)具設(shè)備、人工和其他服務(wù)，周密計(jì)劃、組織、管理、安排、實(shí)施其所承建合同工程進(jìn)度，忠實(shí)地履行合同，確保工程符合合同之約定合格、安全、文明施工生產(chǎn)的義務(wù)，《建設(shè)工程施工合同》簽訂后，甲乙雙方按照內(nèi)部職責(zé)的劃分，承擔(dān)各自所負(fù)的責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)，并向業(yè)主單位承擔(dān)連帶責(zé)任。上述合同簽訂后，聯(lián)合體進(jìn)行施工等相關(guān)工作，后因工期等問題，教育發(fā)展有限公司向聯(lián)合體發(fā)出《解除合同通知書》，各方因合同是否應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行、工程款結(jié)算金額以及其他相關(guān)事項(xiàng)發(fā)生爭(zhēng)議，控股集團(tuán)有限公司將教育發(fā)展有限公司、開發(fā)建設(shè)有限公司訴至法院，要求教育發(fā)展有限公司、開發(fā)建設(shè)有限公司共同賠償前期投入的損失共計(jì)5000萬元。法院在審理過程中查明，控股集團(tuán)有限公司具有建筑工程施工總承包特級(jí)資質(zhì)，可承接建筑各等級(jí)工程施工總承包、工程總承包和項(xiàng)目管理業(yè)務(wù)，也具備安全生產(chǎn)許可證明，開發(fā)建設(shè)有限公司不具有施工資質(zhì)。

本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于控股集團(tuán)有限公司（承包人聯(lián)合體牽頭人）、開發(fā)建設(shè)有限公司（承包人聯(lián)合體聯(lián)絡(luò)人）與教育發(fā)展有限公司（發(fā)包人）簽訂《建設(shè)工程施工合同》是否有效。

法院經(jīng)審理后認(rèn)為，《中華人民共和國(guó)建筑法》第二十七條規(guī)定，兩個(gè)以上不同資質(zhì)等級(jí)的單位實(shí)行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級(jí)低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。本案中，控股集團(tuán)有限公司（承包人聯(lián)合體牽頭人）與開發(fā)建設(shè)有限公司（承包人聯(lián)合體聯(lián)絡(luò)人）聯(lián)合承包案涉工程，但開發(fā)建設(shè)有限公司（承包人聯(lián)合體聯(lián)絡(luò)人）并無建設(shè)工程施工資質(zhì)，因此控股集團(tuán)有限公司（承包人聯(lián)合體牽頭人）、開發(fā)建設(shè)有限公司（承包人聯(lián)合體聯(lián)絡(luò)人）與教育發(fā)展有限公司（發(fā)包人）簽訂《建設(shè)工程施工合同》依法應(yīng)認(rèn)定為無效。教育發(fā)展有限公司（發(fā)包人）在簽訂合同時(shí)對(duì)開發(fā)建設(shè)有限公司（承包人聯(lián)合體聯(lián)絡(luò)人）不具有案涉工程施工資質(zhì)的情形系明知，現(xiàn)又以此為由主張合同無效，其作為建設(shè)方，對(duì)造成案涉《建設(shè)工程施工合同》不能繼續(xù)履行應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任，應(yīng)依法賠償控股集團(tuán)有限公司（承包人聯(lián)合體牽頭人）的相應(yīng)損失。開發(fā)建設(shè)有限公司（承包人聯(lián)合體聯(lián)絡(luò)人）非涉案工程發(fā)包方，故控股集團(tuán)有限公司（承包人聯(lián)合體牽頭人）請(qǐng)求開發(fā)建設(shè)有限公司（承包人聯(lián)合體聯(lián)絡(luò)人）賠償損失，無事實(shí)和法律依據(jù)，法院不予支持。

《中華人民共和國(guó)建筑法》第二十六條規(guī)定“承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程?！钡诙邨l規(guī)定“大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程，可以由兩個(gè)以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對(duì)承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。兩個(gè)以上不同資質(zhì)等級(jí)的單位實(shí)行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級(jí)低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第一條規(guī)定“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認(rèn)定無效：（一）承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的……”根據(jù)上述《中華人民共和國(guó)建筑法》及《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》的規(guī)定，聯(lián)合體承包工程的，仍應(yīng)當(dāng)按照施工主體資質(zhì)等級(jí)的要求和范圍承包工程，且應(yīng)當(dāng)按照聯(lián)合體成員中資質(zhì)等級(jí)較低的可承攬工程的范圍確定承包范圍，避免通過聯(lián)合體投標(biāo)規(guī)避資質(zhì)等級(jí)要求，達(dá)到實(shí)際掛靠的目的。

作者：劉新 萇冬梅

作者單位：北京展達(dá)律師事務(wù)所